現(xiàn)實(shí)問題：風(fēng)險(xiǎn)防控?zé)o效？

在大量案例中，我們發(fā)現(xiàn)了一個(gè)有趣的現(xiàn)象：隨著合同管理和法律風(fēng)險(xiǎn)防控意識(shí)的不斷增強(qiáng)，企業(yè)逐漸采取了一些風(fēng)險(xiǎn)防控措施，但企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)和實(shí)際糾紛并沒有以相當(dāng)?shù)谋壤陆?。根?jù)我們的實(shí)際觀察，除了商業(yè)體系不可避免的風(fēng)險(xiǎn)和企業(yè)基于價(jià)值衡量做出的積極選擇外，還有很大一部分原因是防控措施不力或不足。

企業(yè)需求：建立全方位風(fēng)險(xiǎn)防控體系

律師認(rèn)為，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防控需要系統(tǒng)的方法論和全面動(dòng)態(tài)的防控體系，因?yàn)榉娠L(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)分散在企業(yè)管理的各個(gè)環(huán)節(jié)。本文就如何降低企業(yè)(尤其是流通型、服務(wù)型企業(yè))侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)提出了一些看法和具體建議。

以企業(yè)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)為例

企業(yè)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)體現(xiàn)在哪里？一般體現(xiàn)為侵犯他人的著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、商業(yè)秘密等。(廣義的“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”)。比如官網(wǎng)上使用的圖片資料，實(shí)際上是未經(jīng)攝影師許可的，在使用企業(yè)自己設(shè)計(jì)的VI圖標(biāo)時(shí)，圖標(biāo)與他人的注冊(cè)商標(biāo)相似。在購買商品時(shí)，購買了他人已經(jīng)獲得專利的產(chǎn)品，甚至跳入企業(yè)的員工在企業(yè)不知情的情況下帶入了原企業(yè)的商業(yè)秘密(前面的例子只是說明哪些行為可能存在侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。是否承擔(dān)責(zé)任將根據(jù)案情詳細(xì)討論)，這可能構(gòu)成侵權(quán)，導(dǎo)致企業(yè)被起訴，范圍從停止侵權(quán)和賠償損失到調(diào)整產(chǎn)品發(fā)布計(jì)劃，再到影響企業(yè)生存(特別是對(duì)產(chǎn)品或服務(wù)依賴程度高的企業(yè)，停止發(fā)布新產(chǎn)品意味著幾乎切斷主要收入)。

企業(yè)應(yīng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的措施

企業(yè)如何降低侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)？知識(shí)產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域的風(fēng)險(xiǎn)防控點(diǎn)很多，專業(yè)性很強(qiáng)，本文無法進(jìn)行。但文章標(biāo)題中提到的“法源抗辯”對(duì)企業(yè)最具現(xiàn)實(shí)操作意義，具有普遍參考價(jià)值。

正當(dāng)來源抗辯是指當(dāng)企業(yè)面臨侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的指控時(shí)，提出其行為合法正當(dāng)。此類行為往往是使用/銷售(包含)圖片、商標(biāo)和專利，但這些產(chǎn)品不是企業(yè)自己創(chuàng)造或生產(chǎn)的，而是通過合法渠道購買或授權(quán)獲得的。法源抗辯成立的法律后果是，即使確定已經(jīng)侵權(quán)，也不需要承擔(dān)賠償責(zé)任，而是需要停止侵權(quán)，如更換圖片、銷毀侵權(quán)產(chǎn)品等。

合法來源抗辯的法律依據(jù)

合法來源抗辯的法律依據(jù)包括但不限于：

1.《中華人民共和國商標(biāo)法》第六十四條第二款：銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能夠證明該商品是自己合法取得并向提供者說明的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.《中華人民共和國專利法》第七十條：使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售的，能夠證明產(chǎn)品合法來源的專利侵權(quán)產(chǎn)品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.《中華人民共和國著作權(quán)法》第53條：復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作是合法授權(quán)的，或者復(fù)制品的發(fā)行者、出租者對(duì)電影作品或者以類似電影制作、計(jì)算機(jī)軟件、音像制品等方法創(chuàng)作的作品的復(fù)制品不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

高標(biāo)準(zhǔn)要求企業(yè)具備高的防控水平

根據(jù)法律規(guī)定，法源抗辯有更高的要求，即：

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第四，根據(jù)司法實(shí)踐的情況，往往需要企業(yè)沒有主觀故意(與第一點(diǎn)相關(guān)，這種故意往往體現(xiàn)為明顯違反常識(shí)、行業(yè)和市場的普遍做法，甚至違反法律規(guī)定)。

在侵權(quán)訴訟案件中，企業(yè)要提出“正當(dāng)來源抗辯”，就必須承擔(dān)舉證責(zé)任，但根據(jù)法律規(guī)定和我們?cè)谒痉▽?shí)踐中的觀察，這種舉證責(zé)任相對(duì)較重。因此，本文提出了一些具體的建議，以便在企業(yè)管理過程中做好預(yù)防工作，從而更好地應(yīng)對(duì)訴訟。

基于合法來源抗辯的具體建議

1、資質(zhì)審查：考察對(duì)方的身份，是否是合法的經(jīng)營主體，是否具有特定的經(jīng)營資質(zhì)，是否具有品牌或商標(biāo)使用授權(quán)，以及對(duì)方的上游來源是否合法且有依據(jù)。

2、合同審核：將檢查合同中是否有完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)條款。

3、合規(guī)審查:檢查相關(guān)交易是否履行了行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的義務(wù)，例如，酒類商品的流通需要隨附票據(jù)。

4、留存文件：應(yīng)保留合同、送貨單、收據(jù)、賬單、許可證和其他交易文件。

如果5、及時(shí)響應(yīng)：在履行相應(yīng)的審計(jì)義務(wù)后仍購買、分銷或使用涉嫌侵權(quán)的商品，則應(yīng)在相關(guān)權(quán)利方提出侵權(quán)提醒和相關(guān)證據(jù)時(shí)積極主動(dòng)。